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  • 姓名 : 康宁律师
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  • 职务 : 主办律师
  • 机构 : 广东宝城律师事务所
  • 证号 : 14403201611979472
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康宁律师

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康律谈家族企业传承①——必须重视的法律风险
作者:康宁发布时间:2019-07-22 来源:浏览量:0

现状:交接“热潮”

  据新财富调查,从2010年开始,二代子女们已经越来越多地参与到家族企业的经营管理当中,除了比例呈直线上升的父子/母子关系数量,父女/母女关系也增长到17.7%,女婿/儿媳的数量超过去年的两倍,此外甥舅/叔侄和二代姻亲数量亦有显著增长,家族企业两代人交接班的态势已日益明朗化。而在能够统计到的1716家民营上市公司中,董事长年龄超过55岁的,达到531家,占民营上市公司总数比的30.94%。

 

导语:

     面对交接”热潮“,家族企业需要制定一套完整的传承规划,不仅包括子女的教育规划、人格培养,还包括企业发展规划、家族长期发展规划、突发事件应急计划等多个方面。我们通过个例看共性,来探析我国当前家族企业传承领域普遍存在的五大风险。

 

1、缺乏前期预案部署

 

   2003年山西最大民营钢企海鑫钢铁集团创始人李海仓被枪杀身亡,海鑫钢铁的担子一下落到了李兆会身上,22岁的李兆会只能辍学回家接班,但对公司管理和运营均一窍不通,导致海鑫钢铁深陷欠债30亿。所以,一旦企业家不幸遭遇意外,整个企业及家族将陷入群龙无首的混乱境地。

 


    海鑫钢铁李海仓如果提前进行家族传承的部署,对企业的股权及管理继承做出安排,也不至于李兆会仓皇被从国外召回接手企业,空有不能让父亲的企业倒的决心,却继承后依然是孤身一人承接价值40多亿的偌大企业,力不从心,最终破产。相反,同样为面临危机处境的国美电器,在黄光裕锒铛入狱时,其妻子杜鹃利用家族信托化解了企业经济危机,避免大权旁落、公司股份被稀释的风险。

 

2、股权代持风险

 

 2010年爆发的国信证券李绍武一案,给我们呈现出一副较为完整的在IPO过程中中介保荐人士通过代持入股的PE腐败全貌。据证监会于2012年9月公布的处理结果称,“经调查,国信证券股份有限公司原投行部工作人员李绍武在执业期间,安排亲属或其可以控制的公司以优惠价格入股拟上市公司,获利1021.6万元。对此,证监会依法决定没收其违法所得并处600万元罚款,证监会还认定李绍武为市场禁入者。”无论是其“安排亲属”或是以“其可以控制的公司”,其背后都是不言而喻的股权代持行为。

 

    中国的民营企业中股权代持的现象非常普遍。有时为了生产经营的需要,或者控股多家子公司时,企业家可能请亲戚、朋友代持股权。但是,股权代持不可避免会带来一系列风险:代持人随意处置资产;代持人资信问题导致资产被查封划转;代持人离婚、去世导致财产被分割;资产转让/股权分红时被双重征税;代持协议被认定无效;权利人的股权不能被承认的风险等。

 

3、资产混同风险

 

    企业家对于亲手培育成长的企业,大多倾注了全部身家,充满感情。但在企业发展过程中,却必须做到公私分明,一旦企业家个人财产与公司财务产生混同,将会给企业家带来巨大的隐患:一是个人账户收取企业往来经营款,导致刑事、民事双重法律责任;二是企业融资由股东个人或家庭承担无限连带保证责任,引发家财赔光后果;三是家庭财富无条件的为企业“输血”,导致企业一旦出现风险,则家财尽失;四是滥用法人地位及股东有限责任损害债权人利益,将以个人财产对公司债务承担连带责任。

 

4、婚姻风险

 

   李兆会与车晓举办的世纪婚礼,席开500桌,婚车200余辆,盛大场面令人震惊。不过这段婚姻一直不被外界看好,被认为是“男财女貌”的结合。正如大众所预言,该段婚姻只维持了一年零三个月,两人就宣告婚姻完结,有传言称车晓获得3亿元分手费。

 


   企业传承中婚姻风险包括两方面:一是企业家自身婚姻风险;二是子女婚姻风险。婚姻出现变故,首先要分割夫妻共同财产。要区分公司设立时是以个人资产,还是以家庭资产投资设立。即使企业家以个人资产投资设立的,那么婚后增值部分也属于夫妻共同财产,也将面临财产分割的局面。此外,企业家子女获得的股权,有可能也会变成其夫妻共同财产,如果子女发生婚变,将会导致子女配偶要求分割企业的股权。

5、无人接班的风险

 

   当前民营企业大多属于传统制造业,年轻一代对于父辈的产业既缺乏兴趣,又缺乏经验。加上两辈人在管理理念、价值观等方面的差异,更放大了代际间交接班意愿的分歧,如果企业家二代不想子承父业,企业就会面临无人可传的问题。

 这种情况下民营企业家会面临两个选择:一是将企业的股权整体转让,套现获利;二是将企业的经营权委托给职业经理人,将企业的股权转让给二代。这就形成了企业的所有权和经营权分离的局面,但也不得不考虑职业经理人的道德风险,如何制定一套鼓励管理人履职又能有效遏制其欺诈行为的制度,是困扰企业家的另一个问题。

 

  在实践工作中,面对上述5点风险,我们总结了如下的防范措施:企业治理法律风险制度体系的设立、企业财务制度的规范、家庭财富提前传承、家族信托工具的运用、银行资金池的独立配备、人寿保险合同当事人架构设计、夫妻财产约定运用、资产代持的安排、移民及境外资产的布局等应对技巧。

 

  最后,想说的是,无论我们的企业家们多么忙碌,都应该静下心来思考,并尽早聘请专业的家族财富管理机构,建立一套完整的风险防控体系和传承方案,不仅要有家族愿景,还要有落地计划,以预防不同情况、不同模式下风险的发生,确保家族企业的基业长青。

 

图片来源 | 百家号 聚富财经

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